委托代持：無法忍受的痛

　　前言

　　現(xiàn)代市場環(huán)境下，國家出臺了各種鼓勵小微企業(yè)發(fā)展的政策支持，稅收方面也不甘落后，為了趕上時代發(fā)展潮流，很多人躍躍欲試，摩拳擦掌，準(zhǔn)備成立企業(yè)，大展拳腳，開拓自己的事業(yè)。但是有時候現(xiàn)實比較骨感，由于工商限制等等原因，部分群體(包括企業(yè)和個人)可能無法名正言順地成為出資人或股東，于是只能采用曲線救國的方式，由別人(包括企業(yè)和個人)代持，來實現(xiàn)自己的理想。這不，A就屬于代持大軍中的一員。

　　案例介紹

　　A是著名作家，為人低調(diào)，現(xiàn)預(yù)成立B公司，但是又不想過于張揚，經(jīng)過再三思索，遂與好友C商定，由C出面成立，但與出資相關(guān)的轉(zhuǎn)讓及收益權(quán)均歸A所有。2018年6月，C出資設(shè)立了B公司，并在公司股東名冊中記載了C的姓名與出資額，并辦理了工商登記。兩年后，C急用錢，在四處籌錢無門的情況下，C將B公司股權(quán)以500萬元的價格轉(zhuǎn)讓給D，為消除D的后顧之憂，C主動出示了B公司的股東名冊與工商登記文件。2021年7月，C和D簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并變更了股東名冊與工商登記。自此，B公司的股東變更為了D。

　　A一直忙于寫作，直到2021年9月完成之后，閑來無事，便想起去B公司視察下情況，這一看不打緊，公司已經(jīng)物是人非，A差點被人趕了出去，經(jīng)過詢問得知公司現(xiàn)在的股東是D。A半信半疑，經(jīng)過查實，發(fā)現(xiàn)公司名冊和工商登記都是D，這才恍然大悟，自己竟然被人算計了。作為名震一時的作家，哪里受得了這個氣，直接將C和D告上了法庭。

　　法院審理認為，C的轉(zhuǎn)讓行為有效，但是處分B公司股權(quán)給A造成的損失，應(yīng)予補償。

　　稅收風(fēng)險

　　法院判決出來了，C終將受到應(yīng)有的懲罰，但是對于稅收方面，A又將面臨什么風(fēng)險呢?

　　1、納稅主體認定

　　按照法律關(guān)系，隱名股東屬于實際出資人以及股權(quán)所有人，在實際進行分紅和股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，應(yīng)該作為實際納稅人申報納稅，但是因為要提供合理證據(jù)證明隱名股東身份，鑒于證據(jù)提供上的間接性和復(fù)雜性，同時按照法律相關(guān)規(guī)定，物權(quán)所有者以名冊登記為要件，因此根據(jù)國家稅務(wù)總局公告2011年第39號規(guī)定，在企業(yè)代個人持有限售股的情況下，顯名股東企業(yè)為實際納稅義務(wù)人，但是該文件執(zhí)行有個大前提就是“股權(quán)分置改革”，那么除了股權(quán)分置改革外的其他情形，實際納稅義務(wù)人又將花落誰家呢?現(xiàn)行文件并沒有明確規(guī)定。

　　2、重復(fù)納稅問題

　　關(guān)于代持更名，代持分紅，代持股權(quán)轉(zhuǎn)讓等等，因現(xiàn)行稅收體系下無明確稅收規(guī)定，實際執(zhí)行過程中，各個地區(qū)的口徑也不盡相同。

　　廈門：根據(jù)廈稅函[2020]125號，隱名股東如果是個人，則收到轉(zhuǎn)付款時，不需要再次繳納個人所得稅;隱名股東如果是企業(yè)，在收到股息紅利以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓款時，因為不屬于法定的不征稅收入和免稅收入范圍，則應(yīng)當(dāng)按照企業(yè)所得稅法規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。

　　浙江：根據(jù)12306問題答復(fù)，對于企業(yè)間股權(quán)代持更名行為，稅法層面中，代持屬于隱名股東借款給顯名股東，更名行為屬于顯名股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)給隱名股東的行為，因此股權(quán)更名行為需要按照稅法規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。

　　吉林：根據(jù)12306問題答復(fù)，對于企業(yè)間股權(quán)代持更名行為，應(yīng)按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓計算繳納企業(yè)所得稅。

　　小必總結(jié)

　　關(guān)于隱名股東是否需要再次納稅的問題，雖然目前稅務(wù)層面沒有明確規(guī)定，但是根據(jù)12306的回復(fù)，基本上是站在需要再次納稅的角度去考慮的。上市公司公告中，我們也可以發(fā)現(xiàn)很多代持更名的情況也是正常納稅了的(比如山西潞安等)。如此操作，則隱名股東可能面臨重復(fù)征稅的風(fēng)險，因此如果構(gòu)成了代持關(guān)系，請盡量保留全部的原始證據(jù)(包括資金流、代持協(xié)議等等)，關(guān)鍵時候也許可為自己爭得一線生機。但是鑒于其不確定風(fēng)險的存在，在進行股權(quán)代持時，各位小主也請謹(jǐn)慎行事哦!

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